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復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師；復(fù)旦大學(xué)國(guó)際刑法研究中心主任。...
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周錦賢先生，香港人，廣州暨南大學(xué)法律學(xué)士，復(fù)旦大學(xué)中國(guó)反洗錢(qián)研究中...
高級(jí)經(jīng)濟(jì)師，復(fù)旦大學(xué)金融學(xué)博士，復(fù)旦大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)博士后。現(xiàn)供職于中...
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祝亞雄，1974年生，浙江衢州人。浙江師范大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理學(xué)院副教授，博...
復(fù)旦大學(xué)中國(guó)反洗錢(qián)研究中心特聘研究員；現(xiàn)任安永管理咨詢(xún)服務(wù)合伙...
工作履歷：曾在國(guó)家審計(jì)署從事審計(jì)工作，是國(guó)家第一批政府審計(jì)師；曾在...
來(lái)源：上海法治報(bào)
根據(jù)刑法第191條洗錢(qián)罪的規(guī)定，洗錢(qián)罪的行為方式主要包括提供資金賬戶(hù)，將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價(jià)證券，通過(guò)轉(zhuǎn)賬或者其他支付結(jié)算方式轉(zhuǎn)移資金，跨境轉(zhuǎn)移資產(chǎn)以及以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來(lái)源和性質(zhì)的。
在司法實(shí)踐中，最常見(jiàn)的洗錢(qián)方式莫過(guò)于提供資金賬戶(hù)，而《刑法修正案（十一）》修訂前后，刑法條文均將此類(lèi)行為明確列舉為洗錢(qián)犯罪手法，因此有實(shí)踐觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，只要存在提供資金賬戶(hù)行為，原則上均應(yīng)評(píng)價(jià)為洗錢(qián)行為。
本文認(rèn)為，此類(lèi)需從洗錢(qián)犯罪整體構(gòu)成要件和具體行為模式雙重路徑進(jìn)行分析，方能判斷是否構(gòu)成洗錢(qián)行為，避免機(jī)械地理解和適用法律，不當(dāng)擴(kuò)大洗錢(qián)罪的評(píng)價(jià)范圍。
路徑之一：立足洗錢(qián)犯罪整體構(gòu)成要件把握提供資金賬戶(hù)行為
對(duì)洗錢(qián)犯罪行為的理解和把握，需要植根于洗錢(qián)罪所保護(hù)的法益。洗錢(qián)是隱藏相關(guān)收入存在、非法來(lái)源和非法用途的行為，以及對(duì)收入進(jìn)行偽裝使其表面合法化的過(guò)程。
洗錢(qián)行為一般通過(guò)放置、培植和融合三個(gè)步驟將違法犯罪行為轉(zhuǎn)換為表面合法收入，其行為本質(zhì)是隱瞞、隱藏，而洗錢(qián)犯罪所觸犯的法益和嚴(yán)重的社會(huì)危險(xiǎn)性，正是依托于其洗錢(qián)行為手段得以實(shí)現(xiàn)。
刑法第191條洗錢(qián)罪對(duì)洗錢(qián)行為方式進(jìn)行了規(guī)定，2009年《最高人民法院關(guān)于審理洗錢(qián)等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》對(duì)“以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來(lái)源和性質(zhì)的”予以細(xì)化，將洗錢(qián)行為不局限于金融機(jī)構(gòu)或就通過(guò)金融領(lǐng)域?qū)崿F(xiàn)。
在司法實(shí)踐中，應(yīng)著眼于為犯罪所得及其上游披上“合法”外衣的本質(zhì)特征，這是認(rèn)定包括提供資金賬戶(hù)在內(nèi)的所有洗錢(qián)犯罪手法的原則指引，也是準(zhǔn)確適用刑法罪名，將表面上符合法律規(guī)定，但實(shí)質(zhì)上不具有“清洗”犯罪所得主觀(guān)意圖和客觀(guān)效果的行為出罪的基本思路。
路徑之二：要對(duì)提供資金賬戶(hù)行為進(jìn)行具體判斷
1.提供資金賬戶(hù)行為應(yīng)在上游犯罪既遂后。根據(jù)刑法通說(shuō)，洗錢(qián)罪是典型的連累犯，因此洗錢(qián)罪被認(rèn)為是典型的連累犯。洗錢(qián)犯罪行為只能在上游犯罪既遂后，對(duì)犯罪所得及其收益予以“清洗”，提供資金賬戶(hù)型洗錢(qián)行為也不例外。
如在一起案件中，張某系國(guó)家工作人員，張某以妹妹的身份證和銀行卡注冊(cè)了微信號(hào)并收取了受賄款，并為他人謀取不正當(dāng)利益。后張某將受賄款再轉(zhuǎn)移到自己銀行卡賬戶(hù)上供其日常生活花用。對(duì)此有觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，依照《刑法修正案（十一）》規(guī)定，為掩飾其受賄犯罪所得來(lái)源，使用他人身份注冊(cè)微信，收款后再將犯罪所得轉(zhuǎn)移的行為，屬于“提供資金賬戶(hù)”情形，其目的系為掩飾貪賄犯罪所得及收益來(lái)源，因此，張某的行為構(gòu)成洗錢(qián)罪。
對(duì)此本文不能認(rèn)同。因?yàn)閺埬秤闷涿妹妹x微信收取貪賄款的行為是上游犯罪的構(gòu)成要件，其收到受賄款時(shí)，上游受賄犯罪方才既遂，因此，不能將利用他人賬戶(hù)收取受賄款行為既評(píng)價(jià)為上游犯罪的既遂行為，又評(píng)價(jià)為下游洗錢(qián)行為，否則將會(huì)混淆上下游犯罪的行為邊界，特別是在自洗錢(qián)入罪后造成刑事評(píng)價(jià)的邏輯混亂。
2.提供資金賬戶(hù)需出于掩飾、掩瞞上游犯罪所得之主觀(guān)意圖。雖然通說(shuō)認(rèn)為洗錢(qián)犯罪不是目的犯，無(wú)須獨(dú)立證明行為人為掩飾、隱瞞上游犯罪所得及其收益的來(lái)源和性質(zhì)，但在具體案件審查時(shí)，需要重視行為人辯解并予以具體審查，對(duì)于行為人提供資金賬戶(hù)但確實(shí)沒(méi)有“清洗”上游犯罪所得主觀(guān)意圖的，應(yīng)阻卻其洗錢(qián)犯罪的成立。
如在一起走私案件中，走私行為人的妻子提供資金賬戶(hù)接收上游走私犯罪所得的分贓，并有后續(xù)轉(zhuǎn)賬、提現(xiàn)等行為，但其妻子辯解稱(chēng)不知曉資金來(lái)源于走私犯罪行為，并無(wú)掩飾、隱瞞犯罪所得之主觀(guān)意圖。之所以不用走私行為人而用其妻子的賬戶(hù)接收資金，并非出于掩飾隱瞞目的，而是因?yàn)橥ㄟ^(guò)該賬戶(hù)每月還家庭房貸。
司法機(jī)關(guān)應(yīng)對(duì)上述辯解應(yīng)予以審查，收集相關(guān)證據(jù)予以核實(shí)，以審慎判斷是否可以阻卻推定的成立。
3.提供資金賬戶(hù)行為需達(dá)到掩飾、隱瞞上游犯罪所得之客觀(guān)效果。在前述張某貪污案例中，行為人張某不構(gòu)成自洗錢(qián)犯罪，除了因?yàn)槔盟速~戶(hù)收取受賄款項(xiàng)是上游犯罪構(gòu)成要件外，還有一個(gè)重要原因就是在上游犯罪既遂后，行為人將上游犯罪所得存入其妹妹名下銀行賬戶(hù)后，直接轉(zhuǎn)賬給張某名下賬戶(hù)并供其日常消費(fèi)，沒(méi)有達(dá)到掩飾、隱瞞上游犯罪所得之客觀(guān)效果。
雖然有觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，受賄款從張某妹妹名下微信賬戶(hù)轉(zhuǎn)入張某自己名下賬戶(hù)，使得錢(qián)款所有權(quán)人發(fā)生了變化，客觀(guān)上起到了轉(zhuǎn)移的效果，但因?yàn)樯嫌畏缸镄袨槿讼祻埬扯皇瞧涿妹茫苜V款項(xiàng)并沒(méi)有和上游犯罪行為人脫離表面上的關(guān)系。
因此，沒(méi)有發(fā)生隱瞞、隱藏上游犯罪所得的客觀(guān)效果，故不能評(píng)價(jià)為洗錢(qián)犯罪。
（作者單位：上海市人民檢察院）