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上傳時間: 2010-06-09      瀏覽次數:2416次
我國金融業(yè)反洗錢法治建設的完善
關鍵字:反洗錢

2010年6月9日 17:38  來源:中國反壟斷法網

 

    世界各國和國際社會的反洗錢實踐證明,現代金融業(yè)已成為洗錢活動最重要的渠道,特別是隨著金融全球化、網絡化、一體化趨勢的不斷加強,洗錢者將會更多地利用金融系統(tǒng)進行洗錢活動。因此,建立和完善一國的金融業(yè)反洗錢法治已成為反洗錢的重要內容和途徑。

 

    一、美國、德國金融業(yè)反洗錢法治現狀及經驗

 

    (一)美國的金融業(yè)反洗錢法治建設。美國是受洗錢危害最早、程度最為嚴重的國家,也是最早對洗錢活動進行法律控制的國家,從20世紀70年代起美國就開始制定反洗錢法律,已經建立起完善的金融業(yè)反洗錢法律體系。1970年,美國通過著名的《銀行保密法》,改革了傳統(tǒng)的銀行保密制度,建立了金融交易報告制度,揭開了反洗錢立法的序幕。1986年,美國通過《洗錢控制法》,對洗錢的概念、構成要素、行為方式、處罰措施等首次作了全面的規(guī)定。1994年,美國通過《洗錢防治法》,進一步加強了對金融機構及其從業(yè)人員的監(jiān)管。1999年,美國通過《反洗錢法》,賦予美國司法機構有權對違法在美國進行洗錢的外國銀行和機構行使司法權,授權美國財政部和司法部負責制定對涉嫌介入洗錢的美國金融機構進行監(jiān)控和帳戶管制的具體措施。

 

    9·11事件之后,美國進一步加強了反洗錢立法工作,其中最為重要的一項國內立法是《采用適當手段攔截和切斷恐怖主義以助美國團結和強大2001年法案》(簡稱《美國愛國者法案》),該法案引入了一個新的概念--“初步洗錢牽連”,該法案同時還要求美國所有金融服務企業(yè)必須任命反洗錢的專門負責人,建立專項反洗錢規(guī)劃與措施,對所有員工進行反洗錢教育與培訓,建立內部稽查制度,嚴格評估和考核反洗錢工作的效果。

 

    與此相適應,美國建立了多家政府機構協(xié)同、強制金融機構參與、全面防范和重點打擊相結合的反洗錢體系。美國的反洗錢執(zhí)法機關包括財政部、司法部、稅務總署、海關總署、美聯儲、聯邦調查局等政府部門,其中金融犯罪情報中心是負責信息采集和分析工作的主要部門,它專門負責收集反洗錢情報,并負責反洗錢執(zhí)法各部門的聯系和協(xié)調工作。美國的金融業(yè)被強制性地要求參加到反洗錢斗爭中,不管金融機構是否愿意都必須嚴格遵守和執(zhí)行反洗錢的法律,并建立和完善金融機構內部控制制度與程序。在反洗錢的機制運轉中,美國的基本策略是重點打擊和全面防范相結合,但是反洗錢的核心工作被放在銀行,銀行在金融業(yè)反洗錢中承擔著主要任務。銀行通過建立識別客戶身份、交易報告、記錄保存等制度,對銀行客戶進行反洗錢的控制和監(jiān)測,在防止一般性洗錢活動的同時,協(xié)助政府機構查處洗錢犯罪。

 

    (二)德國金融業(yè)反洗錢法治建設。德國作為歐盟重要的成員國之一,建立了較為完善的金融業(yè)反洗錢法律體系。德國金融業(yè)反洗錢所遵循的法律主要有兩大部分:一是國際性組織(主要是聯合國、歐盟、金融行動特別工作組等)的反洗錢文件、建議或指南,它們對德國金融業(yè)雖不具有強制性,但具有很強的指導性和適用性,已經成為德國金融業(yè)反洗錢的重要原則和內容;二是德國本國制定的反洗錢法律和法規(guī),即《德國刑法》、《德國洗錢法》和《德國銀行法》及德國金融監(jiān)管局制定的反洗錢指引和通函,它們對德國金融業(yè)既具有指導性和適用性,又具有強制性作用。

 

    德國建立了行政機關和司法機關通力合作、金融機構積極參與的預防和打擊洗錢工作體系。涉及反洗錢工作的德國行政機關主要有聯邦金融監(jiān)管局、聯邦財政部和聯邦內政部、聯邦調查局等。聯邦金融監(jiān)管局負責指導、監(jiān)督金融機構貫徹執(zhí)行反洗錢法律和法規(guī);財政部和內政部可以根據法律的授權要求金融機構報告某些被認為可疑的單個、典型的金融交易情況。當金融交易被認為是用于洗錢或用于恐怖融資,觸犯《德國刑法典》有關條款時,金融機構必須立即報告所在地檢察官和聯邦調查局,沒有得到檢察官的批準,金融機構不得完成此報告中的金融交易。聯邦調查局可疑報告中心全力支持國家和地區(qū)稽查局防范和起訴洗錢犯罪及對恐怖組織融資行動。金融機構認真制定并落實防范洗錢的內部原則、措施和控制,如建立盡責調查制度、“面對面識別”制度、日常監(jiān)控和可疑報告制度等,加強反洗錢機構建設和金融業(yè)從業(yè)人員的反洗錢培訓,確保反洗錢法律和規(guī)章落到實處。

 

    (三)美國、德國金融業(yè)反洗錢法治建設的經驗。從上述分析可以看出,美國和德國都非常重視不斷加強和完善本國的反洗錢法治建設,兩國在反洗錢法治建設方面具有許多共同之處,主要體現在以下方面:(1)有以《反洗錢法》為主體、其他相關法律為補充的較為完善的反洗錢法律體系。(2)有政府機構領導、金融機構參與、全面防范和重點打擊相結合的反洗錢工作體系。(3)建立了較為完備的金融業(yè)反洗錢制度,主要包括客戶身份識別制度、交易報告制度、保存記錄制度等。(4)金融業(yè)認真落實反洗錢法律法規(guī),加強反洗錢機構建設和從業(yè)人員的反洗錢培訓,建立了較為完備的內部控制制度。

 

    二、我國金融業(yè)反洗錢法治的現狀和不足

 

    (一)在反洗錢立法和制度建設上,已初步建立起反洗錢法律和制度體系。我國先后簽署并批準了聯合國《禁毒公約》、《反腐敗公約》等一系列與反洗錢相關的國際公約,在《刑法》中明確規(guī)定了獨立的“洗錢罪”,頒布了《個人存款帳戶實名制規(guī)定》及《金融機構反洗錢規(guī)定》、《人民幣大額和可疑支付交易報告管理辦法》、《金融機構大額和可疑外匯資金交易報告管理辦法》(簡稱“一規(guī)定兩辦法”)等金融機構反洗錢行政法規(guī)規(guī)章,建立了存款帳戶實名制度、交易記錄保存制度、可疑交易報告制度等金融運行中反洗錢的主要制度,初步建立起反洗錢法律和制度體系。但在反洗錢法律制度建設上仍存在著一些不足,主要表現在:(1)缺乏專門的反洗錢基本法,現有法律法規(guī)存在結構性缺陷、功能局限、法律沖突等;(2)《刑法》第191條關于洗錢罪的規(guī)定有缺陷,如洗錢罪的上游犯罪范圍過窄、法定刑罰相對較輕等。

 

    (二)在反洗錢機構和工作機制建設上,已初步形成了由中央銀行牽頭負責,以金融機構為依托、各金融監(jiān)管部門和政府相關部門相互配合的反洗錢工作機制。在我國,中國人民銀行作為國家中央銀行承擔著國家的反洗錢工作任務,是我國反洗錢工作的主管部門,依法履行“指導和部署金融業(yè)反洗錢工作,負支反洗錢資金監(jiān)測”的法定職責。中國人民銀行設立了反洗錢局和中國的金融情報中心(FIU)--中國反洗錢監(jiān)測分析中心(CAM-LMAC),成立了由中國人民銀行牽頭,銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會和外匯局參加的金融監(jiān)管部門反洗錢領導小組和以中國人民銀行為牽頭單位的23個部門聯合行動的反洗錢工作部際聯席會議工作制度;國內各商業(yè)銀行全部成立了反洗錢工作領導小組和相關辦事機構。

 

    但現有的反洗錢機構和工作機制仍存在一些不足,主要表現在:(1)缺乏強有力的反洗錢機構。現有的反洗錢工作部際聯席會議比較松散,部門之間缺乏有效的配合機制;中國人民銀行反洗錢局雖承擔著反洗錢的重要職能,但其地位和職責有限,對非銀行金融機構的反洗錢工作無法監(jiān)管,且缺少獨立的行政執(zhí)法權力或準司法權力。(2)反洗錢情報監(jiān)測分析中心的地位和職責存在不足。目前中心只能從中國人民銀行和外匯管理局各級分支機構間接獲取有關金融交易報告,不利于中心對洗錢信息進行系統(tǒng)化處理和及時準確地發(fā)現洗錢活動的線索。(3)對金融機構反洗錢崗位設置、內控制度的要求過于原則。如《金融機構反洗錢規(guī)定》沒有配套的制度進行細化要求,在實踐中容易導致金融機構反洗錢崗位形同虛設、內控制度粗糙。 (4)缺乏相應的激勵約束機制,金融業(yè)反洗錢的積極性不高。由于金融業(yè)開展反洗錢工作需要付出較高的成本,過嚴的反洗錢措施往往會造成客戶的流失,形成競爭劣勢,而相關部門卻沒有制定相應的激勵約束機制,對反洗錢工作有成效的金融機構及其員工的獎勵問題無任何規(guī)定。

 

    (三)在反洗錢監(jiān)管領域,組織開展了全國范圍內的反洗錢工作專項檢查以及打擊“地下錢莊”和非法買賣外匯交易等活動。加強了對重點地區(qū)和重點金融業(yè)務反洗錢監(jiān)管,加大了對洗錢犯罪活動的打擊力度,成功破獲了一批洗錢及相關案件。但在監(jiān)管領域仍存在一些不足,主要表現在:(1)反洗錢專業(yè)人員缺乏,技術手段滯后。(2)對違反反洗錢規(guī)定的處罰力度不夠,存在處罰數額偏低或處罰難以落到實處等情況,不足以促使違法的金融機構對反洗錢工作的高度重視。

 

    (四)在國際合作領域,積極開展與國際反洗錢組織和周邊國家或地區(qū)的合作。2004年10月,中國以創(chuàng)始成員國身份加入反洗錢地區(qū)性組織--歐亞反洗錢與反恐融資小組(EAG),成為其重要成員;與俄羅斯、香港、澳門等周邊國家和地區(qū)建立了反洗錢工作雙邊合作機制。

 

    2005年1月,國際社會最重要的反洗錢組織——反洗錢金融行動特別工作組(FATF)邀請中國成為FATF觀察員。2005年2月,中國政府派代表團以觀察員身份首次參加在巴黎召開的FATF全會。但我國要想成為FATF的正式成員還有一段路要走。另外,與周邊國家和地區(qū)的反洗錢雙邊合作剛剛開展,在許多方面還有待進一步加強。

 

    三、完善我國金融業(yè)反洗錢法治建設的對策和建議

 

    (一)加快反洗錢立法建設,構建以反洗錢法為核心。以刑法和相關法律、行政法規(guī)、規(guī)章為補充的多層次的全面反洗錢法律體系。(一)制定專門的反洗錢法,從法律上進一步明確反洗錢的概念、立法宗旨和立法目的、構成和范圍,確立反洗錢機構、性質、職能,明確金融機構、非金融機構及個人的反洗錢義務和法律責任。(2)制定《銀行保密法》、《現金交易法》、《外匯管理法》,修訂《刑法》、《商業(yè)銀行法》、《海關法》等,使這些法律在銀行保密制度、刑事處罰及調查取證方面與反洗錢法相一致。(3)由國務院頒布有關反洗錢方面的行政法規(guī),如制定《國家反洗錢戰(zhàn)略》,修改《現金管理條例》和《個人存款帳戶實名制規(guī)定》等。(4)由中國人民銀行或中國銀監(jiān)會、中國證監(jiān)會、中國保監(jiān)會制定金融業(yè)反洗錢的政策指引,完善與反洗錢有關的金融規(guī)章制度。

 

    (二)參照國外經驗,成立獨立的反洗錢金融監(jiān)管局。由反洗錢金融監(jiān)管局負責制定整個金融業(yè)反洗錢的政策措施和規(guī)章制度,集中力量研究反洗錢全局性工作,提出有關反洗錢立法建議;負責建立統(tǒng)一的金融情報中心,全面協(xié)調、指導和監(jiān)管銀行業(yè)、證券業(yè)、保險業(yè)等金融機構的反洗錢工作; 賦予其查詢、凍結可能被清洗財產等準司法權力和相應的執(zhí)法、協(xié)調職能,由其獨立完成從交易報告到交易分析、調查了解直至最后處理反洗錢全過程工作;負責對有關人員進行反洗錢的知識、技能培訓。

 

    (三)加強反洗錢情報的收集和分析,建立統(tǒng)一的中國金融情報中心。(1)強化中國金融情報中心在國家反洗錢工作中的地位,建立統(tǒng)一的中國金融情報中心,賦予其依法直接接收銀行業(yè)、證券業(yè)、保險業(yè)等金融行業(yè)大額交易和可疑交易情報,并督促、監(jiān)督金融機構依法及時報送上述信息,對違反報送義務的金融機構可予以一定的經濟處罰和行政處罰。(2)利用計算機和網絡技術,建立數據中心和客戶信用系統(tǒng),加快現代支付系統(tǒng)建設,并依托支付系統(tǒng)建立大額和異常支付監(jiān)測系統(tǒng),實現對異常資金活動信息的自動采集、分析和處理。(3)擴大反洗錢報告義務主體的范圍,除金融業(yè)之外,反洗錢報告的主體還應該包括現金密集型行業(yè)、律師事務所、會計師事務所等。

 

    (四)認真落實反洗錢法律法規(guī),進一步建立健全金融機構反洗錢內控機制。(1)金融機構應當設立專門的反洗錢機構或者指定其內設機構負責反洗錢工作,并配備必要的管理人員和技術人員,其他職能部門協(xié)助負責反洗錢工作。(2)建立和完善反洗錢的責任制。金融機構應當按照分級管理、分級負責的原則,切實建立起反洗錢工作責任制,并對下屬分支機構執(zhí)行本規(guī)定和反洗錢內控制度的情況進行監(jiān)督、檢查。(3)進一步建立完善金融業(yè)預防洗錢制度。一是統(tǒng)一完善反洗錢工作程序,建立完備的反洗錢工作流程;二是建立健全資信調查和監(jiān)督防范制度,如健全帳戶實名制、完善客戶身份核實程序、加強金融交易審查及大額交易報告和可疑交易報告制度等;三是完善交易記錄保存制度,加強反洗錢信息交流制度。

 

    (五)加強反洗錢宣傳和培訓,建設反洗錢專業(yè)人才隊伍。加強對金融機構及其業(yè)務人員的反洗錢宣傳,提高各級反洗錢工作人員的反洗錢意識;提高反洗錢技術和技能的科技含量,加快反洗錢裝備和技術的更新;加強反洗錢人員的專業(yè)技術和法律知識的培訓,建設一支懂經濟、懂金融、懂法律的反洗錢專業(yè)人才隊伍。

 

    (六)建立反洗錢激勵約束機制,調動金融業(yè)反洗錢的積極性和主動性。由政府對反洗錢卓有成效的金融機構或其他部門及個人予以一定的經濟補償或鼓勵措施,同時加大對違反反洗錢法律法規(guī)的行為和人員的處罰手段和力度。

 

    (七)加強反洗錢的國際交流與合作,學習借鑒先進的反洗錢經驗和制度。(1)注意借鑒和參考國際組織和有關國家的反洗錢法律規(guī)范,制定與國際社會接軌的反洗錢法律制度。(2)加強國際司法協(xié)助與合作,主要包括洗錢犯罪證據調查方面的協(xié)助、對藏匿到國外的犯罪分子的引渡、對犯罪收益的沒收等。(3)盡快加入反洗錢國際組織,協(xié)調打擊國內外跨國洗錢犯罪。(4)加強反洗錢信息交流與共享,通過擴大和加強國際問情報信息交流有效地打擊洗錢犯罪。(5)加強與反洗錢國際組織和其他國家的人員交流,選派優(yōu)秀的金融業(yè)從業(yè)人員到國外金融機構學習,培養(yǎng)大批具有反洗錢知識和技能的反洗錢工作人員。